Отличия представительства от сходных с ним правоотношений. Представительство необходимо отличать от внешне сходных с ним, но имеющих иную юридическую природу действий участников гражданских правоотношений. Так, деятельность представителя не следует отождествлять с выполнением функций посланца и посредника. Представитель, хотя и действует от имени представляемого, однако, выражает при совершении сделок и других юридических действий свою собственную волю. С этим обстоятельством, в частности, связаны повышенные требования к его дееспособности, а также прямая зависимость действительности совершенных им сделок с правильным формированием его внутренней воли и адекватным ее внешним выражением. В отличие от представителя посланец (посыльный) лишь передает волю (мнение, желание) одного лица другому, но свою собственную волю не выражает.

По признаку выражения воли при совершении сделки представитель отличается и от простого рукоприкладчика, то есть лица, подписывающего сделку по просьбе другого лица, который вследствие физического недостатка, болезни или по каким-либо иным причинам не может подписаться собственноручно (ч. 3 ст. 160 ГК). Рукоприкладчик в данном случае не выражает собственной воли и не передает воли такого гражданина, а лишь подтверждает тот факт, что гражданин выразил свою волю на сделку.

Посредник (брокер), как и представитель, совершает активные юридические действия, имеющие волевой характер. Однако его действия лишь способствуют заключению договора между сторонами, но сами по себе юридически стороны не связывают. Посредник может подыскать потенциальных партнеров, провести переговоры о заключении сделки с каждым из них, но волю на совершение сделки выражают сами ее будущие участники. Деятельность же представителя не сводится только к такой технической помощи, а выражается в установлении правовых отношений между представляемым и третьим лицом.

Деятельность адвоката-представителя весьма близка и к деятельности комиссионера, который не просто оказывает своим клиентам техническую помощь, но и заключает в их интересах гражданско-правовые сделки. Однако в отличие от представителя комиссионер, например, комиссионный магазин, совершает сделки с третьими лицами от собственного имени, и сам приобретает по ним права и обязанности, которые в последующем передает своим клиентам. Аналогичные отличия имеются между представителем и другими лицами, действующими хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управления при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.).

Полномочия представителя. Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. Если же представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени.

Полномочия представителя представляют собой меру возможного поведения по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого.

Основания возникновения представительства. Возникновение у представителя необходимого полномочия закон связывает, прежде всего, с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами, специально указанными в законе. Согласно ст. 182 ГК, полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте или законе. Объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических фактов. Соответственно различаются и сами виды представительства: а) представительство, основанное на административном акте; б) представительство, основанное на законе; в) представительство, основанное на договоре.

Представительство, основанное на административном акте, - это представительство, при котором представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. Чаще всего оно имеет место тогда, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций, например представительством в суде, составлением юридических актов, заключением сделок и т.д. Полномочия представителя в этом случае определяются изданным административным актом либо следуют из должностных инструкций работника.

В ряде случаев представительские отношения возникают по прямому указанию закона, в силу чего данный вид представительства часто именуется представительством по закону (например, законными представителями малолетних детей являются их родители). Особенностями данного вида представительства является то, что оно возникает независимо от волеизъявления представляемого и полномочия представителя непосредственно определены в законе.

Представительство, основанное на договоре, в отличие от двух рассмотренных выше видов обязательного представительства, является добровольным. Это означает, что оно возникает по воле представляемого, который определяет не только фигуру представителя, но и его полномочия. Кроме того, на совершение юридических действий от имени представляемого требуется согласие самого представителя. Между представляемым и представителем заключается договор, определяющий их внутренние взаимоотношения (обычно договор поручения).

Если стороной такого договора становится лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства, возникает так называемое коммерческое представительство (ст. 184 ГК). Данный вид представительства имеет ряд существенных особенностей по сравнению с обычным, некоммерческим представительством. Главная из них заключается в том, что коммерческому представителю разрешено быть одновременно представителем разных сторон в сделке. Это допускается тогда, когда обе стороны согласны с таким представительством либо когда оно прямо предусмотрено законом. Коммерческий представитель при этом обязан исполнять данное ему поручение с заботливостью обычного представителя.

Полномочия коммерческого представителя должны быть прямо отражены в договоре, который заключается в письменной форме, либо указаны в выдаваемой ему доверенности. В тех случаях, когда коммерческий представитель одновременно выступает от имени разных сторон в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Для представительства перед третьими лицами представляемый обычно выдает представителю особый письменный документ, именуемый доверенностью.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами (ч. 1 ст. 185 ГК). Чаще всего доверенность выдается для подтверждения добровольного представительства. В отличие от договора, регулирующего внутреннее отношение между представителем и представляемым, доверенность призвана обеспечить внешний эффект представительства, а именно установить правовую связь между представляемым и третьим лицом посредством действий представителя. Знакомясь с доверенностью, третьи лица, которым она собственно и адресуется, узнают, какими полномочиями обладает представитель. Договор же или иной юридический факт, послуживший основой для выдачи доверенности, как таковой, третьих лиц не касается. Любые юридические действия, совершенные представителем в рамках предоставленных ему полномочий, носят для представляемого обязательный характер.

Будучи гражданско-правовой сделкой, доверенность должна соответствовать всем требованиям, предъявляемым к сделкам. Во-первых, она должна быть специальным образом оформлена. Закон определяет доверенность как письменный документ, вне которого доверенности не существует. По общему правилу для действительности доверенности достаточно того, чтобы она была облечена в простую письменную форму. При этом она может быть составлена как в виде особого документа, названного доверенностью, так и в любом другом виде, например, в форме письма, телеграммы, факса, части договора, содержащей описание полномочий представителя и т.п. Важно лишь, чтобы в этом документе были четко отражены полномочия представителя и содержались другие реквизиты, необходимые для доверенности.

Во-вторых, доверенность является сугубо срочной сделкой. Максимальный срок ее действия в соответствии со ст. 186 ГК составляет три года. Если в доверенности срок ее действия не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. В доверенности должна содержаться дата ее совершения, без которой доверенность признается недействительной.

В-третьих, доверенность является именным документом. Это означает, что в доверенности должно быть указано лицо, которому она выдана, а также лицо, которое составило доверенность.

Адвокат-представитель, которому выдана доверенность, должен лично совершить те действия, на которые он уполномочен. Вместе с тем, при наличии определенных условий адвокат-представитель может возложить выполнение этих действий на другое лицо в порядке передоверия. В соответствии со ст. 187 ГК это возможно, если, во-первых, представитель прямо уполномочен на это доверенностью, во-вторых, если представитель вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов представляемого.

Адвокат-представитель, передавший свои полномочия другому лицу (адвокату), должен известить об этом клиента и сообщить ему необходимые сведения о своем заместителе. В противном случае вся ответственность за действия заместителя возлагается на адвоката-представителя, передавшего свои полномочия.

В зависимости от объема и характера выраженных в доверенности полномочий принято различать генеральные (общие), специальные и разовые доверенности. Адвокату на ведение дела в суде выдается специальная доверенность, которая предоставляет ему право совершать неограниченное число юридических действий от имени своего клиента, однако в ней либо очерчивается определенная сфера деятельности адвоката, либо перечисляются конкретные, как правило, однородные его возможные действия.

Адвокат-представитель совершает комплекс различных процессуальных действий, обусловленных необходимостью защиты представляемого им лица. Он готовит от имени доверителя процессуальные документы, непосредственно участвует в судебном заседании, выступает по всем вопросам, возникающим по ходу процесса. При этом он связан теми полномочиями, которыми наделен в связи с выполнением своих функций в суде, и не вправе совершать действия, выходящие за эти пределы. Субъектом процесса остается доверитель. Для себя лично в результате процесса адвокат-представитель ничего не получает, кроме заранее обусловленного вознаграждения и возмещения затрат на представительство.

Отношения между представляемым и представителем регулируются нормами гражданского, семейного, трудового или административного права (см., в частности, ст. 182-189, 396-403 ГК, ст. 119-139 КоБС, ст. 226 КЗоТ, ст. 249-250 КоАП).

Представительство в суде регулируется гл. 5 ГПК. Представительство в суде - правоотношение, в силу которого одно лицо (судебный представитель) совершает процессуальные действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах представляемого (стороны или третьего лица), вследствие чего непосредственно у последнего возникают права и обязанности.

Представительство в суде допускается процессуальным законом по всем гражданским делам во всех судах и на всех стадиях гражданского процесса.

Судебный представитель - дееспособное лицо, которое совершает процессуальные действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени и в интересах представляемого.

Законодательство содержит ряд прямых запретов в отношении выполнения представительских функций некоторыми субъектами гражданского права. Так, в соответствии со ст. 47 ГПК не могут быть представителями в суде лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей.

Закон запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства (ч. 3 ст. 182 ГК). Например, представитель не может сам купить то имущество, которое поручил ему продать представляемый.

Судебный представитель своими действиями осуществляет в гражданском процессе процессуальные права и обязанности представляемого лица. Вследствие действий представителя права и обязанности возникают непосредственно у представляемого.

В современных условиях значение судебного представительства возрастает по ряду причин. Во-первых, в связи с переходом к состязательной модели гражданского процесса и снятием с суда обязанностей по доказыванию. В условиях возложения бремени доказывания на стороны лицу, не имеющему необходимого минимума юридических знаний, будет крайне сложно доказать обоснованность своих требований или возражений. Во-вторых, сама правовая система все более и более усложняется и дифференцируется на новые правовые образования, увеличивается количество правовых актов, что требует специализации среди юристов. Поэтому без участия квалифицированного юриста провести судебный процесс на профессиональном уровне становится практически невозможно. Изложенными причинами (существует и ряд других) объясняется существование в современном обществе института адвокатуры. Судебное представительство может быть обусловлено и иными причинами.

В гражданском процессе адвокат осуществляет договорное (добровольное) представительство интересов граждан и организаций. При этом в качестве адвокатов в гражданском процессе могут выступать лица, принятые в установленном порядке в число членов коллегии адвокатов в сответствии с Положением об адвокатуре РСФСР.

Добровольное представительство возникает на основании договора поручения или трудового договора, по которому представляемый (сторона, третье лицо) поручает другому лицу (представителю) ведение своего дела в суде. Этим договором определяются отношения между представляемым и представителем, регулируемые Гражданским кодексом и трудовым законодательством. Добровольный представитель осуществляет процессуальные права и обязанности представляемого в гражданском процессе в пределах, установленных ГПК, в частности ст. 46.

Личное участие в деле гражданина, являющегося стороной или третьим лицом в процессе, не лишает его права иметь по этому делу представителя (ст. 43 ГПК). В то же время наличие представителя не освобождает его от личного участия в судебном заседании, если суд найдет это необходимым (ст. 158 и 159 ГПК).

Полномочия представителя в гражданском процессе

Для совершения процессуальных действий в суде адвокаты-представители наделяются определенными полномочиями (правами). Полномочие на ведение дела в суде дает право представителю совершать все процессуальные действия от имени представляемого.

Полномочия адвокатов удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией, свидетельствующим о том, что адвокат принял поручение на ведение дела через юридическую консультацию.

Правильно оформленное полномочие дает добровольному представителю (адвокату) право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий.

Адвокат-представитель имеет право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям и экспертам, заявлять ходатайства, давать устные и письменные объяснения суду, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим вопросам, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле, знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать свои замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неправильности и неполноту в течение трех дней со дня его подписания (ст. 229 УПК).

Однако он не может без специальных полномочий совершать самостоятельно распорядительные действия: передать дело в третейский суд, полностью или частично отказаться от исковых требований, признать иск, изменить предмет иска, заключить мировое соглашение, передать полномочия другому лицу, обжаловать решение суда, предъявить исполнительный лист ко взысканию, получить присужденное имущество или деньги. Возможность совершения каждого из этих действий должна быть специально оговорена в доверенности (ст. 46 ГПК). Это относится в равной мере ко всем лицам, осуществляющим добровольное представительство. Несоблюдение требований ст. 46 ГПК на практике ведет к отмене решения суда вышестоящими судами, поскольку является нарушением принципа диспозитивности.

В судебном разбирательстве адвокат-представитель истца или ответчика выступает в судебных прениях, где подводит итог исследования обстоятельств дела (фактов) и доказательств. Он излагает свои соображения и выводы на основании всех исследованных в судебном заседании материалов. Адвокат-представитель, являясь по специальности юристом, в обосновании своего вывода должен ссылаться не только на установленные в судебном заседании факты, подтвержденные доказательствами, но и на правовые нормы, которыми, с его точки зрения, регулируются данные правоотношения.

В соответствии со ст. 185 ГПК, определяющей очередность выступления участников судебных прений, сначала слово предоставляется истцу и его представителю, затем ответчику и его представителю.

После выступления в судебных прениях всех участвующих в деле лиц и представителей каждый из них может выступить повторно с репликой. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику и его представителю. В реплике, в частности, адвокат-представитель излагает дополнительные соображения, которые не были приведены в основной речи.

Участие адвоката в качестве представителя по уголовным делам

Немаловажным направлением деятельности адвоката в уголовном процессе является функция представителя обвиняемого, подозреваемого, гражданского истца и гражданского ответчика.

Институт представительства в уголовном судопроизводстве призван к жизни необходимостью содействовать более полному осуществлению участниками процесса своих прав, обязанностей и охраняемых законом интересов. В такой защите прав и интересов нуждаются и физические, и юридические лица. Одни из них лишены возможности участвовать в производстве по делу (недееспособность, болезнь, длительная командировка и т.д.), другие, участвуя в деле, испытывают серьезные трудности в защите своих интересов (ограниченная дееспособность), третьи, вследствие правовой неосведомленности, желают воспользоваться квалифицированной юридической помощью (взрослые дееспособные потерпевшие, гражданские ответчики). Юридические лица, признанные по делу гражданскими истцами или гражданскими ответчиками, участвуют в деле исключительно через своих представителей.

Представителями могут быть адвокаты, близкие родственники и иные указанные в законе лица, допущенные к участию в деле постановлением лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи или определением суда (ст. 56, п. 8 и 9 ст. 34 УПК). Основанием для допуска адвоката в дело в качестве представителя служит ордер юридической консультации.

Закон рассматривает представителей как участников процесса, а в судебном разбирательстве ставит их в положение сторон (ст. 245 УПК).

Объем конкретных прав представителей обусловлен видом представительства и процессуальным положением представляемых ими лиц.

Как уже было отмечено выше, представительство подразделяется на договорное (добровольное), законное и общественное. Адвокат в уголовном процессе вправе осуществлять только договорное представительство физических и юридических лиц - участников процесса. Оно возникает по воле потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и осуществляется на основании договора поручения или трудового договора. Представители потерпевшего действуют наряду с потерпевшим, а представители гражданского истца и гражданского ответчика - как наряду с представляемыми, так и вместо него.

Представители юридического лица, признанного гражданским истцом или гражданским ответчиком, самостоятельно осуществляют процессуальные права, принадлежащие истцу или ответчику. Полномочия же на совершение действий, связанных с определением характера защиты - распоряжением наиболее важными правами (материальными правами) представляемого, должны быть специально оговорены в управомочивающем документе. Сюда относятся права на признание иска, изменение предмета иска, его цены и т.д. В необходимых случаях орган государства, ведущий уголовный процесс, должен предупредить представителя об этом.

В целях обеспечения всестороннего, полного, объективного и беспристрастного исследования обстоятельств дела и его правильного разрешения, охраны прав и законных интересов всех участников процесса закон предусматривает случаи, в которых исключается возможность участия в процессе защитника обвиняемого и представителя потерпевшего.

Закон (ст. 67-1 УПК) запрещает адвокату участвовать в деле в качестве защитника или представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или если он ранее участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях. При таких обстоятельствах адвокат-защитник и адвокат-представитель подлежат отводу.

Так, в показаниях, данных на предварительном следствии при допросе в качестве обвиняемых, имелись существенные противоречия в части, касающейся характера и степени участия в совершении хищения. Захарова утверждала, что, передав Трушину мешки, в которые он должен был складывать похищенные из контейнера шубы, она осталась в будке приемосдатчиков, то есть непосредственного участия в хищении не принимала. В свою очередь Трушин утверждал, что когда он проник в контейнер и стал наполнять мешки шубами, Захарова стояла внизу у полувагона. В связи с такими показаниями Трушина в постановлении о привлечении Захаровой в качестве обвиняемой и обвинительном заключении указывалось на то, что во время заполнения Трушиным принесенных Захаровой мешков последняя стояла здесь же, у полувагона. Прокурор в протесте утверждал, что противоречия в показаниях осужденных не свидетельствуют о противоречии их интересов, и оставил вопрос об отмене кассационного определения, которым приговор отменен, и дело направлено на доследование в связи с нарушением права на защиту (один и тот же адвокат защищал двух обвиняемых).

Президиум Верховного Суда РФ протест оставил без удовлетворения, указав, что права на защиту были нарушены не только в стадии предъявления обвинения, но и при ознакомлении с материалами дела в порядке ст.ст. 201-203 УПК, и что кассационная инстанция правильно признала это существенным нарушением закона (Постановление № 15п92 по делу Трушина и Захаровой).

При таких обстоятельствах адвокат-защитник и адвокат-представитель подлежат отводу. Отвод решается в порядке, установленном ч. 4 ст. 66 УПК.

Представляется, однако, что родство адвоката-защитника с кем-либо из должностных лиц должно повлечь устранение из дела не его, а, как того требует п. 2 ст. 59, ст. 63, 64 УПК, должностного лица, если на участии в деле данного адвоката настаивает обвиняемый. Обвиняемый свободен в выборе адвоката-защитника, а возможная заинтересованность последнего в благоприятном исходе дела подзащитного не является препятствием для участия его в деле в качестве защитника.

Надзор за исполнением законов органами предварительного следствия по делу Ксенофонтова, обвиняемого по ч. 1 ст. 87 УК РСФСР (ст. 186 УК РФ), осуществлял прокурор, который являлся отцом адвоката, защищавшего К. Суд сделал правильный вывод о нарушении прокурором требований ст. 63 УПК, исключающей его участие в производстве предварительного следствия при наличии оснований, указанных в ст. 59 УПК (родственные отношения) (определение № 35-094-13 по делу Ксенофонтова).

При наличии оснований для отвода соответствующий субъект должен заявить себе самоотвод, который подлежит рассмотрению и разрешению на общих основаниях, ибо самоотвод есть тот же отвод, только заявленный самому себе.

источник: easylaw.ru