Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания подозреваемого или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или постановления об избрании этой меры пресечения.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух обвиняемых, между интересами которых имеются противоречия. При отсутствии таких противоречий один защитник вправе защищать нескольких подсудимых; одного подсудимого могут защищать несколько защитников.

Защитник приглашается обвиняемым (подозреваемым), его близкими, законным представителем либо другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого (подозреваемого). Если обвиняемый или подозреваемый сам не избрал себе защитника, но ходатайствует об его участии в деле, такое участие должно быть обеспечено лицом, ведущим расследование, прокурором, судом через юридическую консультацию.

В ряде случаев закон предусматривает обязательное участие в деле защитника. Это обусловлено трудностями или невозможностью личного осуществления защиты самим обвиняемым, либо необходимостью обеспечить равенство сторон и состязательность процесса, всесторонность, полноту и объективность исследования обстоятельств дела и другими причинами.

Закон устанавливает следующие случаи обязательного участия защитника: по делам несовершеннолетних; немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту; лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство.

По этим делам защитник вступает в процесс либо с момента задержания или применения к подозреваемому меры пресечения в виде ареста, либо с момента предъявления обвинения. По делам лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, защитник участвует с момента предъявления обвинения (ст. 49 УПК).

По указанным выше категориям дел участие защитника обязательно и в стадии судебного разбирательства.

По делам, которые могут быть рассмотрены судом присяжных заседателей, защитник должен принять участие в деле с момента объявления об окончании предварительного следствия и предъявления ему для ознакомления материалов дела, затем - на предварительном слушании дела судьей и при рассмотрении дела судом присяжных (ст. 426 УПК).

Обязательно участие защитника по делам лиц, совершивших общественно опасное деяние в состоянии невменяемости, а также заболевших душевной болезнью после совершения преступления - с момента установления факта душевного заболевания (ст. 405 УПК).

В судебном разбирательстве, кроме того, обязательно участие защитника: если в деле участвует государственный или общественный обвинитель; по делам лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы один из них имеет защитника (ст. 49 УПК).

Во всех этих случаях органы и лица, осуществляющие уголовно-процессуальную деятельность, обязаны обеспечить участие в деле защитника, если он не был приглашен самим обвиняемым или по его поручению другими лицами.

Участие в процессе защитника по общему правилу зависит от воли и желания подзащитного. Следователь и суд не вправе отказать в просьбе подозреваемого, обвиняемого о допуске к участию в деле избранного им защитника либо назначить защитника без его согласия, вопреки его желанию. Если участие приглашенного обвиняемым защитника невозможно в течение длительного времени, следователь, суд должны предложить обвиняемому подыскать другого защитника или назначить такового через коллегию адвокатов, причем обязательно с согласия обвиняемого.

Так, в определении № 11 -092-10 по делу Мубарак и др. Верховный Суд РФ указал, что в соответствии со ст. 48 УПК обвиняемый вправе пригласить в качестве защитника любого адвоката и заключить с ним соглашение на участие в деле. Ввиду допущенного судом существенного нарушения права на защиту обвиняемого приговор отменен в кассационном порядке, и дело направлено на новое судебное рассмотрение. Как видно из материалов дела, обвиняемый заключил соглашение с адвокатом И. на участие в деле и защиту его интересов. Однако при выполнении требований ст. 201 УПК защиту интересов обвиняемого осуществлял адвокат X. В судебном заседании подсудимый Л. показал, что он не был согласен на замену адвоката и соглашение на участие в деле адвоката X. не заключал. По какой причине адвокат И. не участвовал в деле, ему не известно. Суд первой инстанции не выяснил причину неучастия адвоката И.

В другом случае доводы осужденного о нарушении его права на защиту кассационная инстанция признала необоснованными. Обвиняемый в судебном заседании заявил ходатайство об освобождении от участия в деле адвоката Щ. и выделении для защиты адвоката Ф. В связи с этим слушание дела было отложено. Однако соглашение с адвокатом Ф. заключено не было. По назначению суда защиту подсудимого осуществлял адвокат 3., учитывая занятость адвоката Ф. в течение длительного времени (двух месяцев). При таких обстоятельствах суд обоснованно отказал подсудимому в освобождении адвоката 3. и рассмотрел дело с его участием (определение Верховного Суда РФ по делу Овчинникова).

Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты для выявления обстоятельств, оправдывающих подзащитного, смягчающих его ответственность, оказывать ему необходимую юридическую помощь.

Защитник - самостоятельный субъект уголовного судопроизводства. Вместе с тем он связан с обвиняемым (подозреваемым) тесными процессуальными отношениями, поэтому его процессуальная самостоятельность имеет определенные границы. Защитник свободен - в пределах закона - в формах и методах осуществления защиты, его позиция может отличаться от позиции подзащитного, если выбранное им направление защиты благоприятствует положению последнего. Но защитник не вправе делать ничего, что могло бы в малейшей степени ухудшить положение подзащитного. Иначе право на защиту утратит всякий смысл.

Адвокат-защитник не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Это служит для обвиняемого (подозреваемого) гарантией пользоваться помощью юриста-профессионала независимо от тяжести преступления (и иных обстоятельств). В ст. 48 Конституции РФ указано: "Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи". Для обеспечения реальности права обвиняемого, подозреваемого иметь защитника существенны также: предусмотренная законом возможность освобождения его полностью или частично от оплаты помощи адвоката, в том числе и по решению следователя, прокурора, суда (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ; ст. 11 Положения об адвокатуре; ч. 7 и 8 ст. 47 УПК); недопустимость защиты одним лицом нескольких обвиняемых, интересы которых противоречат; запрет, возложенный на защитника, разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты (ст. 51, 72, 139 УПК). При вынесении оправдательного приговора или прекращении дела по тем же основаниям (отсутствие события преступления, отсутствие состава преступления, недоказанность участия обвиняемого в совершении преступления) лицу возмещаются суммы, выплаченные им юридической консультации (Положение о возмещении ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда от 18 мая 1981 г. - ст. 2 п. 5).

Для успешного осуществления защиты защитник наделен широкими процессуальными правами. С момента допуска к участию в деле он вправе: иметь с обвиняемым (подозреваемым) свидания наедине без ограничения их числа и продолжительности; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросах обвиняемого (подозреваемого) и в других следственных действиях, производимых с его участием, имея при этом права участника следственного действия; задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам; делать замечания на протокол следственного действия; знакомиться с протоколом задержания, постановлением об избрании меры пресечения, с документами, которые предъявлялись либо должны быть предъявлены подзащитному, с материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности ареста и продления срока содержания под стражей; по окончании дознания или предварительного следствия знакомиться со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения в любом объеме; обжаловать в суд законность и об основанность ареста, избранного в отношении его подзащитного, и продления этой меры пресечения и участвовать при рассмотрении судьей этих жалоб (ст. 220-1, 220-2 УПК); представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; обжаловать действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора, суда, судьи; участвовать в судебном разбирательстве, где он имеет права стороны; принимать участие в исследовании доказательств; высказывать свое мнение по вопросам, возникающим в ходе судебного заседания; выступать в судебных прениях и т.д. Защитник вправе также подавать кассационную жалобу, участвовать при рассмотрении дела в кассационном порядке, обращаться к соответствующим должностным лицам по поводу принесения протеста в порядке надзора (ст. 51, 201, 245, 249, 295, 298, 325, 335 УПК).

В практической деятельности иногда предпринимаются попытки отстранить адвоката от участия в деле, например, сделать свидетелем. Ведь свидетель не может быть одновременно и защитником.

Так, адвокат В.М. Карышев защищал А.В. Солоника, который в июне 1995г. предпринял побег из следственного изолятора (2 февраля 1997г. убит в Греции). Адвокат часто посещал А.В. Солоника, и это послужило основанием для предположения, что он знал о побеге. 22 сентября 1995 г. адвокат был вызван на допрос к следователю в качестве свидетеля. Такой вызов был незаконен, даже если предположить, что обвиняемый поведал своему защитнику о своем намерении совершить побег. Исключение было бы возможно лишь в случае, если бы адвокат содействовал побегу (соучастие). Разумеется, адвокатская этика требует, чтобы адвокат попытался убедить подзащитного в нежелательности побега.

Адвокат А.В.Солошенко заявил о невозможности его допроса по уголовному делу, возбужденному по факту угона от центрального офиса АО "МММ" принадлежащей Национальному Пенсионному банку автомашины, в которую были загружены документы восемнадцати коммерческих структур. Адвокат А.В.Солошенко по договору с юридической консультацией с января 1994 г. оказывал юридическую помощь АО "МММ" и Национальному Пенсионному банку. Кроме того, он имел поручение на защиту обвиняемого С.П.Мавроди. Делая заявление о невозможности быть допрошенным в качестве свидетеля по делу, адвокат А.В.Солошенко законно исходил из того, что он, во-первых, является защитником С.П.Мавроди, а во-вторых, - представителем двух организаций, возглавляемых его подзащитным. По договору об оказании юридической помощи в число обязанностей адвоката входит представлять интересы доверителя в судебных, арбитражных, административных и других органах. Таким образом, ссылка следственных органов на то, что адвокат Солошенко А.В. не признан представителем, потерпев шим, гражданским истцом от имени какой-либо из коммерческих структур, возглавляемых С.П.Мавроди, является несостоятельной. Обязанности адвоката А.В.Солошенко в качестве представителя АО "МММ" и КБ "Национальный Пенсионный банк" определены договором и не нуждаются в дополнительном признании его представителем по уголовному делу.

Еще пример. После того как подаваемые защитой жалобы на незаконные действия следователя Новикова В.Г. остались без рассмотрения, следователь предпринял действия, связанные с попытками устранения от участия в деле защитников. Так, в нарушение требований ст. 51,72 УПК следователем Новиковым В.Г. была предпринята попытка допросить по обстоятельствам уголовного дела адвоката B.C. Миндлина. Жалоба на незаконность действий следователя, поданная в прокуратуру г. Москвы 5 мая 1993г., осталась без рассмотрения. На следующий день, 6 мая 1993г., в подъезде дома, в котором проживает B.C. Миндлин, на него было совершено нападение. Нанесены 3 колото-резаные раны. В ходе нападения были произнесены угрозы, связанные с защитой по данному уголовному делу и направляемыми адвокатом жалобами на незаконные действия следователя и оперативных служб. 13 августа 1993 г. от обвиняемого Юрзанова В.Ю. в Президиум Московской городской коллегии адвокатов (МГКА) поступило заявление о том, что следователь Новиков В.Г. и его сотрудники требую т от него "ложных и компрометирующих показаний на адвоката Миндлина B.C.".

В определении № 20-093-25 по делу Магомедова Верховный Суд РФ отметил, что согласно ст. 72 УПК защитник обвиняемого не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанностей защитника. В нарушение этого закона суд в качестве свидетеля допросил адвоката обвиняемого, который сообщил суду данные, полученные им при беседе с подзащитным. Суд эти показания адвоката привел в приговоре в качестве доказательств его вины. Данное нарушение кассационная инстанция признала существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия.

Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Для выработки линии защиты важное значение имеет ознакомление защитника с протоколом задержания или постановлением на арест, вынесенных в отношении подзащитного.

Как известно, закон (ст. 122 и 92 УПК) предусматривает необходимость указывать в протоколе задержания его мотивы и основания, а в постановлении о применении заключения под стражу в качестве меры пресечения - ее основания.

Если эти процессуальные документы составлены в полном соответствии с требованиями закона, защитник может почерпнуть из них информацию. Если же, как это часто бывает, в протоколе или постановлении указания на основания отсутствуют, защитник вправе ходатайствовать об ознакомлении его с имеющимися в деле доказательствами, явившимися основаниями для применения названных мер процессуального принуждения.

Адвокат, выступая в качестве защитника, правомочен защищать права и законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны выдавать эти документы или их копии.

Важное положение содержит ч. 5 ст. 51 УПК: "Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого или обвиняемого либо производства других следственных действий, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом". Это означает, что с момента допуска к участию в процессе защитник вправе использовать все предоставленные ему законом возможности, всю совокупность прав без каких-либо ограничений и условий, могущих нарушить или стеснить функцию защиты.

Предусматривает закон и непроцессуальную деятельность защитника. Так, ч. 2 ст. 51 УПК фиксирует право защитника иметь свидания с обвиняемым. Очевидно, что свидание нужно им обоим для обмена информацией и определения линии защиты. Но ход свидания, процедуру обмена информацией уголовно-процессуальное законодательство не регламентирует. Ясно, что для установления оправдывающих или смягчающих ответственность обстоятельств защитник должен узнать от обвиняемого о возможных свидетелях, документах, вещественных доказательствах. Однако немедленное заявление ходатайства о допросе названных обвиняемым лиц может оказаться, по меньшей мере, преждевременным: не исключено, что они намерены в случае вызова на допрос скрыть свою осведомленность или даже сообщить порочащие обвиняемого сведения, опровержение которых осложнит защиту. Поэтому прежде чем ходатайствовать о допросе этих лиц, защитник, естественно, по возможности выясняет, какие показания следует от них ожидать.

Долгое время возможность свидания адвоката-защитника с подзащитным ставилась в зависимость от усмотрения лица, ведущего процесс. В настоящее время данный вопрос нашел исчерпывающее решение в законе "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". В ст. 18 предусмотрено, что свидание с адвокатом-защитником представляется по предъявлению им ордера юридической консультации. В этой связи в юридической литературе было отмечено, что письменного разрешения следователя на предоставление свидания закон не предусматривает.

При рассмотрении дела судом присяжных заседателей защитник принимает участие: в предварительном слушании дела (ст. 432 УПК), в судебном разбирательстве - в отборе присяжных заседателей (ст. 438,439 УПК), в судебном следствии и судебных прениях (ст. 446-448 УПК), а также в исследовании доказательств по вопросам, связанным с юридическими последствиями вердикта, вынесенного присяжными (ст. 458 УПК).

Уголовно-процессуальный закон отдельно регулирует права защитника при ознакомлении со всеми материалами дела. Так, в соответствии со ст. 202 УПК защитник в этом случае имеет право:

1) иметь свидания с обвиняемым наедине без ограничения их количества и продолжительности;

2) знакомиться со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

3) обсуждать с обвиняемым вопрос о заявлении ходатайств;

4) заявлять ходатайства о производстве следственных действий, истребовании и приобщении к делу доказательств и по всем иным вопросам, имеющим значение для дела;

5) заявлять отвод следователю, прокурору, эксперту, специалисту, переводчику;

6) приносить прокурору жалобы на действия следователя, нарушающие или стесняющие права защитника или обвиняемого;

7) присутствовать с разрешения следователя при производстве следственных действий, выполняемых по ходатайствам, заявленным обвиняемым и его защитником.

Защитник знакомится с материалами дела, как правило, совместно с обвиняемым. В соответствии со ст. 201 УПК раздельное ознакомление обвиняемого и его защитника с материалами дела по усмотрению следователя не допускается. Оно может иметь место лишь по просьбе обвиняемого или его защитника. В соответствии с ч. 6 ст. 201 УПК обвиняемый и защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом им для ознакомления со всеми материалами дела.

Свидание с обвиняемым наедине, то есть в отсутствие третьих лиц, может понадобиться для обсуждения вопроса о заявлении ходатайств, согласования позиций в связи со ставшими известными материалами дела и по иным причинам. При этом ознакомление с материалами дела на время свидания прерывается, что отмечается в протоколе.

Если дело содержит сведения, содержащие государственную тайну, то следователь обязан принять меры к их неразглашению, для чего устанавливает порядок выписки из материалов дела и хранения их.

Все ходатайства защитника подлежат занесению в протокол, а письменные ходатайства приобщаются к протоколу, составленному в порядке ст. 203 УПК.

источник: easylaw.ru